但需注意【yì】的是，如果股东【dōng】向人民法院提起解散之【zhī】诉的同时，又申请人民【mín】法院对公司【sī】进行清算【suàn】的，人民法院对其清算申请不予受【shòu】理，只能在人民法院判【pàn】决【jué】解散公司后，股东另行申请人民法院【yuàn】对公司进【jìn】行清【qīng】算。在笔者遇到的前述主【zhǔ】要股【gǔ】东失联清算【suàn】案件中，无法合法组成清算组【zǔ】自行清算，但【dàn】在其他【tā】类型【xíng】公【gōng】司陷入僵局，如股【gǔ】东会【huì】能正常召开情形下，即【jí】使法院裁定公司解散，公【gōng】司股东【dōng】也可能采取自行清【qīng】算完成注【zhù】销，无须【xū】申请【qǐng】法院【yuàn】强制清【qīng】算【suàn】。根【gēn】据《〈公司法〉解释二》第【dì】一条第【dì】二款的规定，股东以【yǐ】公司被吊销企【qǐ】业【yè】法【fǎ】人营业执【zhí】照未进【jìn】行清【qīng】算为【wéi】由提起解散公司诉讼【sòng】的，人民法院不予受理。
笔者从事过多【duō】家企业的清算注销【xiāo】工作，在尽【jìn】职调查工作过程中，发现部【bù】分拟注销企【qǐ】业资产大于负债，不符合破产清算条【tiáo】件【jiàn】，但因【yīn】历史原【yuán】因，主要股东已失联，无法形成有效【xiào】股东【dōng】会决议、合法成立清【qīng】算组完【wán】成自主清算注销工作，部分企【qǐ】业【yè】更是已经被吊【diào】销营业执【zhí】照。在这样的情【qíng】况下，小股东【dōng】处理公【gōng】司解【jiě】散及清算是否可行？
首先【xiān】，我们分【fèn】析下上述股东【dōng】失联企【qǐ】业的现状，这些企业都已多年未开展经营【yíng】，员工早已遣散，公司已多年未召开股东【dōng】会、董事会【huì】。也就是【shì】说，作【zuò】为公司权力【lì】机关、公司“大【dà】脑”的股【gǔ】东会【huì】早已失灵，公司已经是“植【zhí】物人”。此类公司【sī】是【shì】否属于《公司【sī】法》及相关司法解【jiě】释规定的【de】公【gōng】司陷入僵局情【qíng】形【xíng】、公司小股东【dōng】可否提起【qǐ】公司【sī】解散之诉？
根据《公【gōng】司法【fǎ】》第一百八十三条规定，“公司经【jīng】营管理发生严重困【kùn】难，继续【xù】存续【xù】会【huì】使股东利益受到重大损失，通过其他【tā】途径不能解【jiě】决的，持有【yǒu】公【gōng】司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以【yǐ】请【qǐng】求人民法【fǎ】院解散公【gōng】司”。根据该条规【guī】定和笔者办理过的解散之诉案例，法院【yuàn】认定【dìng】是否裁定解【jiě】散【sàn】公司，原告【gào】须【xū】证明：1、公司【sī】经营管理【lǐ】发生严重困难；2、继【jì】续存续【xù】会【huì】使股东利益受到重大损失；3、通【tōng】过其他途径不能解决。
那么，何为“公司经营管理发生严重困难”？
人民法院2012年公【gōng】布了指导性案例8号林方清诉常【cháng】熟市凯莱实业有限【xiàn】公司、戴小明【míng】公司解散纠【jiū】纷案，该案【àn】中，两名股东林方清【qīng】、戴小明各持有【yǒu】凯莱公司50%股权，根据该公司【sī】章程规定：股东会的【de】决议须【xū】经代表二【èr】分之一以上表决权的股东【dōng】通过，但对公【gōng】司增加或减少【shǎo】注册资【zī】本、合并、解散、变更公司形式、修改公司章程作【zuò】出决议时，必须【xū】经代表三分之二【èr】以【yǐ】上表决权的股东【dōng】通过。因股东矛盾【dùn】，公司【sī】无法召开股东会并行成【chéng】决议。凯该案裁判要【yào】点：公司法第一【yī】百八十【shí】三条将【jiāng】“公司经营【yíng】管理发【fā】生【shēng】严重【chóng】困难【nán】”作为股东提起解【jiě】散公【gōng】司【sī】之诉的条【tiáo】件【jiàn】之一。判断【duàn】“公【gōng】司经营管理是否【fǒu】发【fā】生严重困难”，应从公司【sī】组织机构的运行状【zhuàng】态进行【háng】综合分析。公司虽处于盈利状态，但其股东会机【jī】制长期失【shī】灵，内部管【guǎn】理【lǐ】有严重【chóng】障碍，已陷入僵局【jú】状【zhuàng】态，可以认定为【wéi】公【gōng】司经营管理发生严重困难。对【duì】于符合公司法及【jí】相【xiàng】关司法解释规定【dìng】的其【qí】他条件的，人民法院可以依【yī】法判【pàn】决公司解散。
由此可见，公司是【shì】否陷入僵局状态，是否盈利【lì】不是【shì】考虑因【yīn】素，公司股东会机制长期失【shī】灵【líng】、内部管理有【yǒu】严重障碍才是判断“公司经营管理【lǐ】发【fā】生严重困难”的关键【jiàn】因素。
另外，《〈公司法〉解释二》第一条列举了“公司经营管理发【fā】生严重困难”的四种情形，其中，（一）、（二）公司经【jīng】营管理【lǐ】发生严【yán】重困难的情形分别规定【dìng】为【wéi】“公司连【lián】续【xù】两年【nián】以上无【wú】法召开股【gǔ】东会或【huò】者股【gǔ】东大会，”、“股东表决时无法达【dá】到法定或【huò】公司章程规定【dìng】的【de】比例【lì】，持续两年以上不能【néng】做出【chū】有效的股【gǔ】东【dōng】会或者股东【dōng】大【dà】会决【jué】议”。
我们【men】再看看关于【yú】公司【sī】陷入僵【jiāng】局的第三个【gè】条件“通过其【qí】他途径不能解决”。公司陷入【rù】僵局并不【bú】必然【rán】导致公【gōng】司解散【sàn】，根据笔者经验【yàn】，如【rú】有其他途径维持公司存续【xù】的【de】，法院【yuàn】一般不轻易【yì】判决解散【sàn】公司。根据【jù】《〈公司法〉解释二》第五【wǔ】条规定，股东提起【qǐ】解散之诉后【hòu】，法院【yuàn】应注重【chóng】调解【jiě】。显然，公【gōng】司主要股东失联的【de】情况下【xià】，公司【sī】股东之间就解散事宜已无调解可能；小股东也【yě】无法通过公司股权转让、股权回【huí】购方式【shì】处置其股权资【zī】产，无法通过其他途径【jìng】解决。如【rú】不允许小【xiǎo】股东【dōng】提【tí】起解散之诉，其股东权益将【jiāng】会受到损害。
因【yīn】此， 在主要股【gǔ】东多年失联【lián】情况下【xià】，公司已多年无法形成有【yǒu】效股东会【huì】决议，公【gōng】司【sī】股东会无【wú】法召开，员工已遣散，公司处于瘫痪状【zhuàng】态。在公司【sī】章程规定的营【yíng】业【yè】期限【xiàn】未【wèi】满前，公司亦不存在法定解散的事由。因此，笔者认为【wéi】，作为持有公司【sī】全部【bù】表决权百【bǎi】分之十【shí】以上的小股东，向人【rén】民法【fǎ】院提起解散之诉应为其权利救【jiù】济的手段。
但需注意的【de】是，如果股【gǔ】东【dōng】向人民法院提起解散之诉的同时，又【yòu】申请人民法院对公司进行清算的，人民【mín】法院对其【qí】清算申请不予受理，只能在人民法院判决解散公司后，股东【dōng】另行【háng】申【shēn】请人民法院对公司进行清算。因为公司【sī】解散之诉为变更之【zhī】诉，其按【àn】照【zhào】审判程序审理；向法院提【tí】起强制【zhì】清算申请属【shǔ】于非诉案【àn】件，其按照特别程序审理。在笔者遇到的前【qián】述主要股东失联【lián】清【qīng】算【suàn】案件【jiàn】中，无法合法组成【chéng】清算组自【zì】行清算【suàn】，但在其他类【lèi】型公司陷入僵局，如股东【dōng】会【huì】能正常【cháng】召开情形下，即使法院裁【cái】定公司解【jiě】散，公【gōng】司股东也可【kě】能采取【qǔ】自行清【qīng】算完成注销【xiāo】，无须申请法院【yuàn】强制【zhì】清算。因【yīn】此，从实际操作【zuò】来说，公司解【jiě】散之诉与清【qīng】算申请【qǐng】无法一【yī】并【bìng】审【shěn】理。
笔者以上分析仅是针对公司工商登【dēng】记显【xiǎn】示持【chí】续【xù】经营的情形，在公司已被吊销营业执照的情【qíng】况下，人【rén】民【mín】法院不【bú】受理股东提【tí】起【qǐ】的解散【sàn】之诉。因为企业已被吊销营业执照，即企业已被行【háng】政强【qiáng】制解散，已【yǐ】具备公司解散事由，无须向【xiàng】法【fǎ】院提起【qǐ】公司【sī】解散诉讼。
另【lìng】外，根【gēn】据《〈公司【sī】法〉解释二》第一条第二款【kuǎn】的规【guī】定【dìng】，股东【dōng】以公司被吊销企业法人营业执照【zhào】未【wèi】进行清算为由提起【qǐ】解散公司诉【sù】讼的【de】，人民法院不予受【shòu】理。
虽然被吊销营业执照【zhào】的企业无法提【tí】起【qǐ】解散之诉，但股东【dōng】可向人【rén】民法【fǎ】院申请【qǐng】强制清算。
根据《公司法》第一百八十三条【tiáo】及《〈公司法〉解释二【èr】》第七【qī】条的规定，公司被吊【diào】销营【yíng】业执【zhí】照【zhào】、强【qiáng】制解散的情形下，应被吊销营业执照之日起十五日内成立【lì】清【qīng】算组，逾期不【bú】成立清算组进行【háng】清【qīng】算的，公司股东、债权人可【kě】向人民法院【yuàn】提起【qǐ】公司清【qīng】算申请，由法院指定【dìng】清【qīng】算组【zǔ】。
虽然公【gōng】司【sī】小股东【dōng】可【kě】以向法院【yuàn】申请强制【zhì】清算，但是【shì】笔者遇到更多【duō】的情况是，因申请人为公司小股东，其无法向法院指定清【qīng】算组提供完整【zhěng】的公【gōng】司【sī】帐【zhàng】册、文件等资料【liào】，因【yīn】此【cǐ】，清算组无法【fǎ】完成清算工【gōng】作，法院最终只能裁定无法清算终【zhōng】结强制清算程序。
通过以上分析，我们发【fā】现，在【zài】主【zhǔ】要股东【dōng】失联情况下【xià】，即使小股东可通过解散之诉【sù】解散公司或公司已被吊销营业【yè】执照行政强制解【jiě】散，但【dàn】小股东通常无法【fǎ】获【huò】取完【wán】整的公【gōng】司帐册【cè】、文【wén】件等资料，完成清算的肯能性【xìng】低微。
鉴于以【yǐ】上情况，笔者诚【chéng】恳【kěn】建【jiàn】议，在【zài】公【gōng】司出现解【jiě】散【sàn】事由、应在【zài】法定期限内清算等情形时，有限【xiàn】责【zé】任【rèn】公司股东、股份公司的控股股【gǔ】东及董事作为清算义【yì】务【wù】人，应在法定期限【xiàn】内成立清算组，履行清算义【yì】务，否【fǒu】则【zé】，不仅可能增加公司正常死亡的难度【dù】和【hé】成本，更也有可能承担相应的法律责任。
